所謂“外圍證據(jù)”問題

在本案庭審中，被告人曾多次在證據(jù)答辯中提出所謂“外圍證據(jù)”的觀點。例如，針對起訴書指控的收受唐肖林財物的問題，被告人答辯稱：“剛才公訴人提出的證詞證言都是外圍證言，絕大部分都是外圍證據(jù)，與本案關(guān)系不大，不能證明我有罪。”但實際上，我國證據(jù)立法、理論和實務(wù)中并無“外圍證據(jù)”這一術(shù)語。筆者認為，被告人所謂的“外圍證據(jù)”，其實指的是“間接證據(jù)”，即不能直接證明犯罪行為系被告人實施的證據(jù)。被告人以“外圍證據(jù)”(間接證據(jù))作答，意在反駁控方指控因缺乏直接證據(jù)而證明力不足。

但在證據(jù)法理上，被告人的這一反駁是難以成立的，因為，2010年最高人民法院、最高人民檢察院、公安部、國家安全部和司法部聯(lián)合發(fā)布的《關(guān)于辦理死刑案件審查判斷證據(jù)若干問題的規(guī)定》第33條明確規(guī)定：“沒有直接證據(jù)證明犯罪行為系被告人實施，但同時符合下列條件的可以認定被告人有罪：(一)據(jù)以定案的間接證據(jù)已經(jīng)查證屬實；(二)據(jù)以定案的間接證據(jù)之間相互印證，不存在無法排除的矛盾和無法解釋的疑問；(三)據(jù)以定案的間接證據(jù)已經(jīng)形成完整的證明體系；(四)依據(jù)間接證據(jù)認定的案件事實，結(jié)論是唯一的，足以排除一切合理懷疑；(五)運用間接證據(jù)進行的推理符合邏輯和經(jīng)驗判斷。”這意味著，即使案件中沒有直接證據(jù)而僅有間接證據(jù)，只要間接證據(jù)能夠形成證據(jù)鎖鏈，且達到排除合理懷疑的法定證明標準，仍然可以認定被告人有罪。因此，所謂“外圍證據(jù)”(間接證據(jù))，仍然是證據(jù)，而且是定案根據(jù)。

非法證據(jù)排除問題

在本案審理過程中，由于被告人當庭翻供，公訴方被迫頻頻引證被告人在紀檢調(diào)查期間所作認罪自書。作為一種辯護策略，被告方轉(zhuǎn)而強調(diào)其在紀檢部門調(diào)查期間所作的認罪自書材料系非法證據(jù)，但法庭并未因此啟動非法證據(jù)調(diào)查程序，那么，法庭的這一做法是否合法？

筆者認為，根據(jù)我國刑訴法第56條明確規(guī)定，法庭審理過程中，審判人員認為可能存在本法第54條規(guī)定的以非法方法收集證據(jù)情形的，應(yīng)當對證據(jù)收集的合法性進行法庭調(diào)查。當事人及其辯護人、訴訟代理人有權(quán)申請法院對以非法方法收集的證據(jù)依法予以排除。申請排除以非法方法收集的證據(jù)的，應(yīng)當提供相關(guān)線索或者材料。換言之，法庭不能僅僅依據(jù)被告方的申請即隨意啟動非法證據(jù)調(diào)查程序，而是要求被告方首先提供相關(guān)線索或者材料，即被告方首先應(yīng)當盡到“爭點形成責任”。所謂被告方的“爭點形成責任”，是指在非法證據(jù)排除案件中，被告方雖然不承擔證明證據(jù)取得合法性的舉證責任，但卻有責任提供可供調(diào)查非法取證行為的相關(guān)線索或者材料，如非法取證的時間、地點、行為人等情況，使法官對該證據(jù)取得的合法性產(chǎn)生合理懷疑。若被告方僅僅提出排除非法證據(jù)的申請，但卻沒有或者未能盡到“爭點形成責任”，則法庭將無法對證據(jù)取得的合法性產(chǎn)生合理懷疑，進而也就無法啟動非法證據(jù)調(diào)查程序，展開法庭調(diào)查。在本案中，雖然被告人一再宣稱其所作自書系在不正當壓力和誘導(dǎo)下寫成，卻未提供非法取證的具體線索或材料，如時間、地點、非法取證行為人等情況。相反，被告人曾當庭承認在紀檢調(diào)查期間曾受禮遇優(yōu)待。

綜上，所謂非法證據(jù)的問題，純屬辯方的一種抗辯策略，意在否定先前自書的真實性，為其翻供提供合理支撐。對此，法庭自不必再展開專門的法庭調(diào)查。

品格證據(jù)運用問題

在英美國家的刑事訴訟中，“在交叉盤問時攻擊證人的誠信度時，品格證據(jù)就是一個決定性因素。”本案中，被告方也頻繁運用了這一戰(zhàn)術(shù)，試圖通過抨擊控方證人的品格來否定其證言的真實性。例如，在關(guān)于受賄罪的辯護時，被告人對證人唐肖林的證言極力否認，把唐肖林說成是騙子，說成是為檢舉被告人而達到立功目的；再如，對于證人王立軍的證言，被告人認為：“此人品質(zhì)極其惡劣，一是當場造謠，二是把水攪混，這種人作為重要證人進行舉證，有失法律公信力。”

雖然，我國司法實務(wù)中并不完全排斥品格證據(jù)的運用，例如，在未成年人刑事案件中，品格證據(jù)就是非常重要的定案證據(jù)。然而，在本案中，被告方對品格證據(jù)的“戰(zhàn)術(shù)”運用并不成功，主要原因在于本案被告人及其辯護人對控方證人品格的攻擊，僅僅是一面之詞，缺乏證據(jù)的支撐，辯方實際上僅僅是對證人的品格發(fā)表了自己的意見，而未舉出任何證據(jù)予以證明。在證據(jù)法理上，若要質(zhì)疑證人的品格(如誠信度)，必須提供相應(yīng)證據(jù)予以證明。例如，可以要求法庭通知證人的鄰居出庭就證人的聲譽作證。若僅僅只是針對證人的品格發(fā)表自己的意見，而未能舉出任何證據(jù)予以證明，則很難動搖證人證言的真實性。

(作者為四川大學(xué)法學(xué)院教授、博士生導(dǎo)師)